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协议处理工伤的效力及相关问题的思考
西安企业法律顾问网 http://www.029148.cn 2009-5-5 22:47:44 作者:张富俊

  协议处理工伤的效力及相关问题的思考 

    张富俊律师 陕西博硕律师事务所
 
【背景案例】
  2006年1月,甲在工作中发生的工伤事故,2007年4月份,单位提出要私下解决,双方对因公受伤无异议,就补偿问题达成了协议,用人单位一次性支付14000元了结此事。2008年12月,在劳动者作完二次手术之后,发现构成伤残,经人身损害鉴定,结论为八级伤残。此时,他要求单位依据法定标准向其支付工伤待遇,但用人单位以双方已私了为由拒绝。虽然本案经仲裁、诉讼,最终用人单位又向他支付了6万元,但其中大量的法律问题,而无法解决,最终法院通过调解结案。
 
【问题的提出】
  一、工伤补偿与人身损害赔偿之间的关系
  1、法律关系不同
  一般的人身损害双方当事人之间并不存在侵权以外的的其他关系,是侵权行为在双方当事人之间产生了权利与义务;而因公负伤则是基于劳动关系所产生的。
  2、处理程序不同
  人身损害赔偿纠纷案件,权利人直接向人民法院起诉要求赔偿即可。而因公负伤则需要经过劳动部门的行政认定,确定受伤的性质。此权利仅归于劳动行政部门,其他任何个人与机关与无权确认。在确定工伤之后,才可要求享受工伤保险待遇。若产生纠纷,应先经过劳动争议仲裁的前置程序,此后才可能启动起诉程序。
  3、法律依据不同
  最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定:属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的,不适用本条规定。第十二条规定:依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者,因工伤事故遭受人身损害,劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的,告知其按《工伤保险条例》的规定处理。也就是说,因公负伤只能通过《工伤保险条例》来处理,不是法院的主管范围。
  4、构成要件不同
  人身损害赔偿纠纷中,权利人要证明义务人行为主观上有过错,造成了损害后果,行为与后果之间具有因果关系,另外,若权利人自己有过错,还在减轻义务人的责任。但若劳动者被认定为工伤,就必须支付工伤待遇,权利人主观上是否有过错在所不问。
  5、赔偿标准不同(略)
 
  二、关于人身损害与工伤的竞合
  在一定情况之下,也会产生人身损害与工伤的竞合,比如上班途中发生交通事故,比如执行工作任务时受他人伤害。至于权利人是否有权获得双重赔偿,实践中有不同的观点。个人认为劳动者在享受工伤保险待遇的同时,还有权向侵权人要求人身损害赔偿(具体理由另文论述)。
  三、协议工伤的效力
  1、工伤保险的建立的初衷及支付渠道,要求构成工伤一定要经有权部门进行认定。
   工伤保险设立的初衷是为了分散用人单位的工伤风险,劳动者在发生工伤后,由工伤保险基金支付相关的待遇。为了保证工伤保险基金的及时准确发放,必须经法律规定的劳动行政部门进行工伤认定,决定是否构成工伤以及是否应支付工伤待遇。从这个角度分析,用人单位与劳动者协议认定的工伤,因不合法定程序而无法得到工伤保险基金的支付。
    2、不宜一概否认协议工伤的效力
   《工伤保险条例》第60条规定:用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的,由劳动保障行政部门责令改正;未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的,由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。根据此条规定,若用人单位参加了工伤保险,那么事故工伤后,将要从工伤保险基金内支付工伤待遇,此时,必须经过劳动部门对受伤性质进行认定。但是,若用人单位未参加工伤保险,就不存在从工伤保险基金支付工伤待遇的问题,在这种情形下,若用人单位与劳动者均认为系工伤,并且也达成了工伤赔偿的协议,确定了具体的支付数额及支付方式,那么就应当按照按照约定的执行。理由:一、要求工伤待遇的权利是民事权利,法律规定的工伤认定程序并非强制性程序,双方协议处分自己的民事权利,用人单位主动依据法律规定履行自己的义务,法律不应强行干涉。二、所形成的协议虽基于劳动关系而产生,但已经脱离了劳动关系,单纯涉及意思自治,所形成的协议具有民事合同的性质,应受《合同法》的调整,若一方不执行协议,或者认为协议存在无效、可撤销、可变更的情形,可依《合同法》通过直接向法院起诉的方式来解决,但不得以双方认可的工伤无效而拒绝履行协议。三、因所支付的费用并不从保险基金中支付,双方协议认定事故性质为工伤,不会损害国家及第三人的利益,应当具有法律效力。四、由于工伤的权利人为劳动者,从公平及效率的角度评价,双方协议处理工伤事故也有利于及时解决争议,若一概否认协议工伤的效力,不仅会浪费司法资源,还有可能会使劳动者得不到应得的补偿(此点将在下文中具体述)。
 
  【思考及建议】
  一、协议处理工伤存在诸多隐患
  1、《工伤保险条例》规定,事故发生后三十天内,用人单位应申请工伤认定,劳动者在一年内也可申请工伤认定。在一年内双方达成了工伤协议,但超过一年后,若一方反悔发生争议,认为协议无效而不履行协议,将会出现无法可依的情形:向劳动争议仲裁委员会申诉,仲裁委员会将不予受理,理由为应先进行工伤认定;申请工伤认定,劳动行政部门不再受理工伤认定申请,理由为超过了申请期限。向法院起诉,则不予受理或驳回起诉,理由为争议属劳动争议,应经劳动仲裁前置程序。此时会陷入一个无限循环,劳动者的权利将无法得到保证。即使协议存在重大误解、显失公平甚至用人单位恶意的情况下,劳动者也无法通过法律来维护自己的权益。
  2、即使法院认为协议属合同纠纷可以直接受理,在判断协议是否应支付工伤保险待遇时依然无法可依:一、法院无权确认是否为工伤;二、在未进行工伤认定时,当然也不会存在劳动能力鉴定,无法确定伤残等级及护理级别。三、人身损害的鉴定与工伤的伤残等级鉴定系不同的鉴定,两者不能等同也不同替代,即使两者的鉴定标准相同或相近。
   因此,在协议工伤中,在不涉及协议否认、变更协议内容的情况下,单纯要求支付协议约定的补偿费用,该争议可依合同法进行审理,否则将无法可依。
 
  二、立法建议
   之所以出现协议处理工伤的情况,更多的原因在于用人位没有为劳动者办理工伤保险,以致于在发生工伤事故后,用人单位并不能够从工伤保险基金中拨付此笔款项而分担自己的风险;另外,发生工伤事故,可能会引致行政处罚。在我国的劳动关系中,劳动者长期处于相对弱势的地位,发生工伤后,对法律的无知及工伤认定程序的繁琐,迫使很多人放弃了要求


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